套路嫖”的刑民界分与犯罪数额认定
上海市第三中级人民法院日前对被告人张某犯生产、销售有毒、有害食品罪，朱某犯销售有毒、有害食品罪一案作出驳回上诉，维持原判的终审裁定。
【案情回放】
2015年11月下旬，被告人张某先后3次利用事先准备好的毒药将狗毒死，剥皮后贩卖给被告人朱某，再由朱某售卖给他人。2015年12月3日，被告人张某又先后至不同地点利用事先准备好的毒药将狗毒死。嗣后，公安机关将被告人张某抓获，并当场从张某处查获死狗6条，蜡丸2粒。当日，被告人张某协助公安人员抓获被告人朱某，公安人员从被告人朱某处查获死狗8条。经鉴定，从被告人张某处查获死狗的狗血液、狗胃组织、狗肝组织以及蜡丸中均检出氰化物成分，其中狗血液中氰化物的质量浓度为13.40μg/ml；从被告人朱某处查获死狗的狗血液、狗肝组织、狗肌肉组织中均检出氰化物成分，其中狗血液中氰化物的质量浓度为9.83μg/ml。
一审法院认为，被告人张某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害非食品原料氰化物的行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，且具有其他严重情节；被告人朱某销售明知掺入有毒、有害非食品原料的食品的行为已构成销售有毒、有害食品罪，且具有其他严重情节，依法应予惩处。被告人张某具有立功情节，可依法从轻处罚。被告人张某、朱某到案后能如实供述自己的罪行，均可依法从轻处罚。被告人张某、朱某当庭认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。依法以生产、销售有毒、有害食品罪判处被告人张某有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；以销售有毒、有害食品罪判处被告人朱某有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
一审判决后，张某、朱某以量刑过重为由，提起上诉。
【以案说法】
上海市第三中级人民法院经审理查明的事实和证据与原判相同。法院认为，上诉人张某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害非食品原料氰化物，氰化物属于剧毒化学品，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第（五）项的规定，属有其他严重情节，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪；上诉人朱某应当知道所销售的食品中可能含有有毒、有害的非食品原料，仍为了牟利而予以收购并部分对外销售，应当认定其主观上明知销售的是有毒、有害食品，且属有其他严重情节，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。根据《刑法》第一百四十四条的规定，应对两上诉人判处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判鉴于张某具有立功情节，张某、朱某到案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪态度较好等情节，已经对两人予以从轻处罚，所作判决体现了罪责刑相适应原则，故上诉人张某、朱某提出原判量刑过重，要求二审法院依法改判的意见，于法无据，法院不予采纳。
【法辞典】
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十八条 犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条 ……。
犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
（案例撰写：三中院 牛贝）
来源：上海市高级人民法院网
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